單位與暑假工不一定存在勞動關(guān)系,若是暑假工在為單位提供勞動的過程之中,不需要遵守單位的上下班考勤制度,單位也不需要直接向暑假工發(fā)放勞動報酬,那么可以認(rèn)為雙方并不存在勞動關(guān)系。
單位與暑假工是否存在勞動關(guān)系?
1、單位與暑假工不一定存在勞動關(guān)系,若是雙方簽署了勞動合同,則勞動關(guān)系一般存在。
2、對于用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立,即
(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(3)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)借用資質(zhì)能否認(rèn)定勞動關(guān)系?
1、沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)借用資質(zhì)不一定能否認(rèn)定勞動關(guān)系,不管是否借用了資者,若是同時滿足以下的條件,那么勞動關(guān)系存在:
(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)組成部分。
2、借用資質(zhì)(掛靠)是指沒有建筑施工資質(zhì)的企業(yè)或個人以其他建筑施工企業(yè)的名義,資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)名義,沒有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的行為,或者有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的行為。前述所稱承攬工程,包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動。
職員與項目部是否存在勞動關(guān)系?
1、職員與項目部不一定存在勞動關(guān)系,具體是否建立了勞動關(guān)系,與職員與項目不是否具備勞動關(guān)系成立的要素有關(guān)。如果具備,則存在勞動關(guān)系。
2、工程項目部可以有兩種形式:
(1)總承包人自行設(shè)立工程項目部,工程項目部在總承包人授權(quán)范圍內(nèi)開展工作,工程項目部組成人員與總承包人之間存在勞動關(guān)系,在這種情況下工程項目部組成人員與總承包人一般不會發(fā)生總承包人是否應(yīng)當(dāng)支付工程項目部組成人員工資的爭議;
(2)由勞務(wù)分包單位或者個人掛靠總承包人設(shè)立項目部,工程項目部組成人員與總承包人之間并不是全部存在勞動關(guān)系,為了項目順利實施,工程項目部對外以總承包人的名義實施項目,而具體工作由分包單位或個人聘請專業(yè)人員開展項目部的日常經(jīng)營管理活動。
3、勞務(wù)分包單位或個人與總承包人簽訂勞務(wù)分包合同,勞務(wù)分包合同約定總承包人與勞務(wù)分包單位或個人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,包括項目部組成人員的工資、保險事項等。但是,勞務(wù)分包合同只是在總承包人與勞務(wù)分包公司或個人之間產(chǎn)生法律效力,勞務(wù)分包合同不能代替總承包人與項目部組成人員之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,當(dāng)總承包人不能證實項目部組成人員與勞務(wù)分包單位或個人之間存在勞動關(guān)系時,也不能證實項目部組成人員的工資應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)分包人支付時,總承包人對項目部組成人員的勞務(wù)報酬負(fù)有先行支付義務(wù)。
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