非法經(jīng)營的認定主要依據(jù)相關(guān)法律法規(guī),從行為主體、經(jīng)營行為、違法所得等方面綜合判斷。
1、違反法律規(guī)定。行為必須違反國家規(guī)定的經(jīng)營許可制度等相關(guān)法律法規(guī)。例如,未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。像未經(jīng)許可銷售煙草制品,煙草屬于國家專營物品,無許可銷售就可能構(gòu)成非法經(jīng)營。
2、經(jīng)營行為特征。存在經(jīng)營活動,包括生產(chǎn)、銷售、運輸、儲存等相關(guān)商業(yè)行為。而且這種經(jīng)營行為通常是反復性、持續(xù)性的,并非偶爾的一次性行為。比如長期、多次進行無證的商品買賣活動。
3、擾亂市場秩序。行為結(jié)果導致市場秩序受到擾亂,對正常的市場經(jīng)濟秩序造成不良影響。例如,通過非法經(jīng)營手段進行低價傾銷,破壞了同行業(yè)的正常價格體系和競爭秩序。
4、違法所得認定。一般會考量是否有違法所得以及數(shù)額大小。違法所得是通過非法經(jīng)營行為所獲取的經(jīng)濟利益。如果違法所得數(shù)額較大,會加重行為的違法性認定。比如在某些非法金融業(yè)務中,通過違規(guī)操作獲取了高額的利潤,這在認定非法經(jīng)營時是重要的考量因素之一。
《中華人民共和國刑法》第二百二十五條
違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):
(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;
(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務的;
(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。